什么是股權代持?股權代持協議需要注意哪些問題?

股權代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資,是指實際出資人與他人約定,以該他人名義代實際出資人履行股東權利 義務的一種股權或股份處置方式。我認為簽訂股權代持協議需要注意以下四點。

什么是股權代持?股權代持協議需要注意哪些問題?

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一、被投資公司的從事行業應為國家允許的。

代持人B和被代持人A都要了解下被投資公司所從事的行業是不是國家允許的,有沒有對企業的主體資格有限制,根據我 國對外商投資企業的產業的相關規定,有些行業是我國限制外國投資者來投資的。
在這種情況下,代持人B和被代持人A 通過簽訂股權代持協議來規避法律的強制性規定,這樣的股權代持協議違反了法律規定,會被法院判定無效協議。雙方 因此而產生的爭議,協議約定的被代持人A的權益根本就不會得到法律的保護和認可。所以代持人B和被代持人A在簽訂 協議時要就清楚這點重要意義。

二、股權協議中必須明確代持股權的權益歸屬。

代持人B和被代持人A需要在股權協議中必須明確代持股權的權益歸屬于被代持人A。很多情況下代持人B和被代持人A沒 有通過書面約定代持股權的權益歸屬,也沒有明確雙方的權利義務,從而導致產生爭議時無法明確股權歸屬。簽訂的股 權代持協議時須明確股權歸屬,確定雙方的權利和義務將有效地降低或化解這類經濟糾紛的風險。這點雙方必須嚴格遵守。

什么是股權代持?股權代持協議需要注意哪些問題?

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三、股權代持協議必須了解以下3個法律關系,預防法律風險。

(一)、明確實際股東與名義股東之間的法律關系;

這種關系只涉及兩個自然人,屬于個人法范疇,所以如果兩者出現爭議的應有如下說明。

  1. 實際股東A的出資的債權的確認,只要兩人有股權代持協議,實際股東A的出資的債權就可以得到確認。
  2. 實際股東A的股權的確認,應視股權代持協議的約定,如果協議中明確約定實際股東A為真正股東并享有股東權益、 承擔相應股東義務和責任,則應認定實際股東A為真正股東。我認為股權代持關系是建立A和B兩個自然人之間,但為了 考慮公司的穩定性,還得參考下面的第二種法律關系。

(二)、明確實際股東、名義股東與公司之間的法律關系;

  1. 實際股東A隱瞞身份,名義股東B按照實際股東A的意志出面行使股東權利,在公司和公司其他股東對實際股東對股權 代持事項并不知情的情況下,不鼓勵確認實際股東A的股東身份。
  2. 實際股東A雖通過名義股東B隱名,但公司和公司其他股東知道實際股東A的存在,實際股東A也直接行使股東權利并 承擔股東責任。在這種情況下,公司應確認實際股東A的股東身份。我國現在還沒有”代名人”或”股權代持”等相關完善 的法律概念和規定,所以法院在處理這類糾紛中是要求公司變更實際股東A為登記股東。

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(三)、明確實際股東、名義股東與公司外第三人之間的關系;

在這點法律關系中,保護真正權利人和保護善意第三人。

  1. 當股權被名義股東B擅自出讓,實際股東A無權以名義股東B未取得A同意為由進行抗辯,
  2. 同樣當名義股東B因出資不實或其他原因被追討股東責任時,也無權以自己不是實際股東A為由進行抗辯。
  3. 在第三人有正當理由不知曉工商登記的內容并視實際股東為股東A,則實際股東A不得以非登記股東為由進行抗辯。

四、法院如何處理這類糾紛。

什么是股權代持?股權代持協議需要注意哪些問題?

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在實際處理這類糾紛中,法院根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(三)第25條名義股東B將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分,實際出資人A可以其對于股權享有實際權利為由,請 求認定處分股權行為無效的,人民法院可以參照物權法第106條的規定處理。名義股東B處分股權造成實際出資人A 損失,實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的,人民法院應予支持。

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